委托表決權應同時(shí)簽署一致行動(dòng)協(xié)議

    【錦心繡口】

    如果相關(guān)股東簽訂表決權委托協(xié)議，那么就應同時(shí)簽署一致行動(dòng)協(xié)議；表決權委托多久，一致行動(dòng)就應持續多久。

    熊錦秋

    京東方籌劃通過(guò)“認購定增股份+受托表決權”的方式入主華燦光電，11月7日深交所向華燦光電下發(fā)關(guān)注函，要求說(shuō)明表決權委托雙方（即NewSureLimited與京東方）是否構成一致行動(dòng)關(guān)系。筆者認為，有關(guān)各方在進(jìn)行表決權委托同時(shí)，應簽署一致行動(dòng)協(xié)議。

    據公告，京東方擬認購華燦光電定向發(fā)行的3.72億股股份，同時(shí)目前的控股股東“華實(shí)控股”出具了《關(guān)于不謀求華燦光電實(shí)際控制權的承諾函》。另外，NewSureLimited持有華燦光電4.58%股份，其與京東方簽訂了《股份表決權管理協(xié)議》，擬將其持有的華燦光電全部股份表決權、提名權及其附屬權利，不可撤銷(xiāo)地委托給京東方行使及管理。上述事項完成后，京東方將持有華燦光電23.08%的股份，控制26.60%的表決權；華實(shí)控股將持有華燦光電19.13%的股份，控制19.13%的表決權。華燦光電控股股東將由華實(shí)控股變更為京東方。

    不過(guò)，《股份表決權管理協(xié)議》也明確，如表決權委托雙方協(xié)商一致或不可抗力致使本協(xié)議無(wú)法繼續履行，表決權委托協(xié)議相應解除。深交所要求華燦光電補充說(shuō)明，在表決權委托雙方產(chǎn)生分歧的情況下，如何保障后續公司控制權穩定。

    一方面，表決權委托號稱(chēng)不可撤銷(xiāo)地委托，另一方面，表決權委托協(xié)議又可解除，筆者覺(jué)得這兩者似乎不大協(xié)調，甚至有點(diǎn)矛盾。由于上述運作后前兩大股東持股比例較為接近，京東方成為控股股東，實(shí)現控制權主要是依靠一系列委托、承諾，感覺(jué)并不非常牢靠。筆者建議市場(chǎng)主體獲取上市公司控制權，還應通過(guò)獲取實(shí)實(shí)在在的股份來(lái)獲取、而非表決權委托。

    證券市場(chǎng)具有相當多的不確定性，從以前相關(guān)案例來(lái)看，雖然有關(guān)各方訂立了表決權委托君子協(xié)議，但有時(shí)并不能經(jīng)受巨大利益的考驗，“不可撤銷(xiāo)的表決權委托”也可能被要求撤回、或者解除。能撤回或解除的委托，又怎么稱(chēng)得上“不可撤銷(xiāo)之委托”？基于表決權委托衍生的不確定性，有時(shí)控制權之爭因此而起；如果股東通過(guò)實(shí)實(shí)在在的持股表決權實(shí)現控制，這才踏實(shí)牢靠、持續穩定。

    協(xié)議雙方進(jìn)行表決權委托，并不等于雙方就構成一致行動(dòng)人，兩者雖有相同點(diǎn)但并不完全等同。相同點(diǎn)在于兩者都能擴大有關(guān)股東的股份表決權數量。不同點(diǎn)在于，在表決權委托中，委托方表決權數量減少、受托方的表決權數量增加，且受托方可以完全自主支配受托的表決權，想怎樣投票就怎樣投票；而在一致行動(dòng)人關(guān)系中，各一致行動(dòng)人是共同擴大了表決權，且在投票之前會(huì )先內部協(xié)商投票方向。

    就本案來(lái)看，由于NewSureLimited將自己全部持股表決權都委托給京東方，自己手中一個(gè)表決權也沒(méi)有剩下，將來(lái)華燦光電在進(jìn)行股東表決時(shí)，就基本與NewSureLimited無(wú)關(guān)了；理論上京東方在受托行使其持股表決權時(shí)，無(wú)需提前征詢(xún)其意見(jiàn)，即便兩者在投票方向有不同意見(jiàn)，最終也應跟隨京東方的投票方向來(lái)行動(dòng)。也就是說(shuō)，表決權委托的最終結果，其實(shí)基本也構成一致行動(dòng)人。

    如果NewSureLimited未來(lái)單獨買(mǎi)入華燦光電股票，它該如何投票？筆者認為它應以一致行動(dòng)人身份繼續跟隨京東方的投票方向投票，這在理論和實(shí)踐上都是應該且必須的。假若NewSureLimited投票方向與京東方不一致甚至相反，那它此前將投票權全權委托給京東方行為之邏輯就存在巨大疑問(wèn)。

    因此，筆者建議，如果相關(guān)股東簽訂表決權委托協(xié)議，那么就應同時(shí)簽署一致行動(dòng)協(xié)議；表決權委托多久，一致行動(dòng)就應持續多久。事實(shí)上，2018年深交所《上市公司收購及股份權益變動(dòng)信息披露業(yè)務(wù)指引（征求意見(jiàn)稿）》第31條規定，投資者之間通過(guò)協(xié)議、其他安排以表決權委托等形式讓渡上市公司股份表決權的，出讓人與受讓人為一致行動(dòng)人。這個(gè)文件雖未正式出臺，但筆者認為上述規定還是比較科學(xué)和可行的，由此才能防止市場(chǎng)出現邏輯謬誤，更為有效規范和約束各市場(chǎng)主體行為，確?？刂茩嗟姆€定。

    （作者系資本市場(chǎng)資深研究人士）

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