應適當剝奪違法違規股東對上市公司的控制權

    【錦心繡口】

    一些實(shí)控人掌握上市公司一兩成股份，就可控制上市公司，然后以資金占用、違規擔保等方式掏空上市公司。

    熊錦秋

    *ST輔仁存在大股東大額資金占用及上市公司內部管理失控等問(wèn)題，其他股東想抱團自救，卻被公司管理層無(wú)視。筆者認為，應適當剝奪違法違規股東的控制權。

    年報顯示，截至2021年末，*ST輔仁向控股股東輔仁集團及關(guān)聯(lián)方提供借款余額16.53億元，提供連帶責任擔保24.80億元、尚有擔保余額17.40億元，這嚴重影響公司正常資金流轉，公司貸款逾期違約與資產(chǎn)被查封的情況較為嚴重。

    對解決公司資金占用與違規擔保問(wèn)題，目前控股股東尚未提供具體解決方案。上市公司由于資金占用等問(wèn)題，2021年年報被審計機構出具無(wú)法表示意見(jiàn)、從而被實(shí)施退市風(fēng)險警示，若仍無(wú)法解決、來(lái)年仍將被出具無(wú)法表示意見(jiàn)，公司股票將面臨財務(wù)類(lèi)強制退市風(fēng)險。

    三季報顯示，原第一大股東輔仁集團的持股比例為7.23%，持股7.33%的上海耘林上位為公司第一大股東；而在9月29日和10月25日，輔仁集團持股經(jīng)過(guò)兩次法拍過(guò)戶(hù)，若成功持股比例將降至4%以下。由于上市公司虛假陳述等違法行為，*ST輔仁的實(shí)控人、原董事長(cháng)朱文臣在2020年被證監會(huì )行政處罰，并被采取10年證券市場(chǎng)禁入措施，剝奪了禁入期擔任上市公司董監高等職務(wù)的資格。

    據報道，上海耘林等4名股東（合計持股比例達17.89%）曾在今年8月向公司發(fā)函要求增加股東大會(huì )臨時(shí)議案，包括提議增選董事，但該郵件直接被公司拒收，也未披露。

    實(shí)控人違規占用上市公司資金、或者上市公司違規擔保，這是A股市場(chǎng)一個(gè)較有共性的問(wèn)題，也是損害中小股東利益最直接、極具危害的大問(wèn)題。對于占用資金達到一定金額的人，交易所可認定不適合擔任董監高，監管部門(mén)對侵害中小股東利益的實(shí)控人等也可采取證券市場(chǎng)禁入、不得擔任上市公司董監高等措施。

    但此時(shí)實(shí)控人仍可依托股份表決權，選任自己心儀的人出任董監高，仍可能實(shí)際控制上市公司，上市公司因此很難讓實(shí)控人解決資金占用、違規擔保問(wèn)題。即便實(shí)控人減持股份，只要董監高不換，上市公司仍然可以拒絕其他股東行使提案權等股東權利。

    為此，一個(gè)辦法就是對于證監部門(mén)行政處罰以及采取市場(chǎng)禁入措施的實(shí)控人，如果所涉資金占用、違規擔保問(wèn)題沒(méi)有解決，且達到一定金額，那么就應剝奪實(shí)控人的控制權?！蹲C券法》第63條規定，違規收購者在一定時(shí)間內，對該超過(guò)規定比例部分的股份不得行使表決權；筆者建議，對資金占用、違規擔保達到一定程度且未解決，《證券法》可將其增補納入剝奪股東表決權的情形。

    如果大股東持股通過(guò)法拍等方式減持至不足以實(shí)際控制公司的極低比例，還握住實(shí)控權不放，而上市公司董監高也罔顧其他股東的治理權，此時(shí)交易所以及證監部門(mén)應表明態(tài)度，積極支持其他股東行使股東應有的各項權利，包括股東提案權、自行召集股東大會(huì )等。通過(guò)引導上市公司召開(kāi)股東大會(huì )或合格股東自行召集股東大會(huì )等方式，依法選出新的董監高后，交易所及證監會(huì )予以認可，在證監部門(mén)請求下，上市公司所在地公安機關(guān)可參與維護移交上市公司治理權、移交資產(chǎn)掌控權的秩序。

    實(shí)控人大量占用上市公司資金或大量違規擔保，卻耍賴(lài)不予解決，上市公司不能就此計提損失了事，新上任董監高可加強催繳，上市公司以及適格股東都可向法院提起訴訟，請求法院判令實(shí)控人償還占用資金、將違規擔保合同認定無(wú)效等。

    一些實(shí)控人掌握上市公司一兩成股份，就可控制上市公司，然后以資金占用、違規擔保等方式掏空上市公司，全然不顧及其他股東利益，上市公司甚至由此可能退市，一旦退市，股民所持股票市值必將大幅下跌。對于此類(lèi)退市情形導致股民損失的，建議《證券法》應規定實(shí)控人的民事賠償責任，這樣實(shí)控人即便耍賴(lài)不解決資金占用等問(wèn)題，成千上萬(wàn)股民將向其追究退市賠償，也將讓其付出沉重代價(jià)，也或將倒逼其盡快解決資金占用等問(wèn)題，從而避免退市。

    （作者系資本市場(chǎng)資深研究人士）

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