非獨立董事提名選舉制度亟待完善

    法律法規或應順應市場(chǎng)實(shí)際需求作出相應修改，推動(dòng)上市公司治理邁上新的臺階。

    熊錦秋

    2022年12月29日禾盛新材發(fā)布公告稱(chēng)，第一大股東深圳中科創(chuàng )持有的公司10.58%的股份（首發(fā)后限售股）成功拍賣(mài)，若完成過(guò)戶(hù)，深圳中科創(chuàng )將不再是第一大股東，實(shí)控人可能發(fā)生變更。此前禾盛新材董事會(huì )審議通過(guò)修改公司章程議案，對股東權利作出限制，由此收到深交所的關(guān)注函，公司回復稱(chēng)，這樣做的目的是為了避免公司未來(lái)控制權之爭罷免董事造成董事會(huì )成員結構不穩定。

    據禾盛新材公告，本次公司章程擬修訂的主要內容包括：董事會(huì )任期屆滿(mǎn)或提前改選的，繼任董事中應至少有三分之二以上的原任董事，且公司每連續36個(gè)月內更換的董事不得超過(guò)全部董事人數的三分之一。當公司控制權發(fā)生變更或第一大股東發(fā)生變化時(shí)，收購方及其一致行動(dòng)人提名的董事候選人應當具有至少五年以上與公司目前主營(yíng)業(yè)務(wù)相同的業(yè)務(wù)管理經(jīng)驗。

    目前，修改公司章程議案已由禾盛新材董事會(huì )審議通過(guò)，但尚需經(jīng)股東大會(huì )審議通過(guò)。按公司法，股東大會(huì )作出修改公司章程等決議，須經(jīng)出席會(huì )議的股東所持表決權的三分之二以上通過(guò)。本次股東大會(huì )股權登記截止時(shí)間為2022年12月27日下午3點(diǎn)，參與此次司法拍賣(mài)的競買(mǎi)人沒(méi)有在此時(shí)點(diǎn)前過(guò)戶(hù)，或將無(wú)權與會(huì )。

    深交所對禾盛新材擬修訂公司章程的一個(gè)關(guān)注重點(diǎn)，就是本次修改公司章程限定董事會(huì )換選比例及董事任職資格的原因是否符合法律法規的要求。禾盛新材回復稱(chēng)，公司法等法律法規沒(méi)有對上市公司董事會(huì )每屆更換或改選人數及相關(guān)比例進(jìn)行限制的禁止性或強制性規定，因此公司董事會(huì )的組成及董事資格的限定屬于公司自治范疇。而且，已經(jīng)有部分上市公司現行公司章程規定了類(lèi)似的修訂條款。

    在筆者看來(lái)，公司法沒(méi)有對董事會(huì )每屆更換或改選人數及相關(guān)比例進(jìn)行強制性規定，并非表明公司章程就可以任意約定。假若公司章程對此可任意約定，那么，公司甚至可約定董事會(huì )成員無(wú)論何時(shí)都一成不變且能連選連任，而此類(lèi)議案在股東大會(huì )上也有通過(guò)的可能性。推敲起來(lái)，這里面存在一些要改進(jìn)之處。

    事實(shí)上，公司法規定了持股百分之三以上股東擁有提案權，由此也間接擁有董事提名權，股東行使提名選舉董事的正當權利誰(shuí)也不能任意剝奪。公司章程對董事更換或改選人數及相關(guān)比例進(jìn)行限制，可能限制股東合法行使權利，其實(shí)等于還是違反現行公司法的相關(guān)條款。即使在實(shí)踐中，已經(jīng)有部分上市公司的公司章程限制董事改選比例，但這并不表明此舉就完全符合現行的法律法規。

    股東參與上市公司治理的一個(gè)重要途徑，就是提名選舉董事，將自己的治理意志通過(guò)董事的任職行為表達出來(lái)，不管上市公司第一大股東是否變更、控制權是否變更，股東提名選舉董事等合法權利都應得到充分尊重。另一方面，本案禾盛新材董事會(huì )之所以在公司章程中限制每屆董事改選比例，其理由是確保公司運營(yíng)管理的持續性，避免給公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)帶來(lái)負面影響，筆者認為這的確具有一定合理性，畢竟隨意改選董事讓外行領(lǐng)導內行，也是公司經(jīng)營(yíng)之大忌。

    按現行公司法，應是不允許限制每屆董事選舉更換比例的。筆者建議，《上市公司治理準則》等應完善上市公司董事提名選舉制度、作出強制性規定，賦予原董事會(huì )提名選舉非獨立董事的權利，充分調和上述矛盾。

    經(jīng)過(guò)不斷改進(jìn)，目前上市公司獨立董事提名選舉制度相對完善，上市公司董事會(huì )、監事會(huì )、持股1%以上股東均有權提名獨立董事。在獨立董事不少于董事會(huì )成員的三分之一的前提下，筆者建議，剩下的非獨立董事，由原來(lái)的董事會(huì )班子單獨選舉出其中三分之一，包括可提名選舉具有專(zhuān)業(yè)資質(zhì)的新人員擔任，或醞釀選舉出留任董事，這個(gè)選舉與股東大會(huì )選舉分頭進(jìn)行；原董事會(huì )也可放棄行使這個(gè)權利。

    總之，上市公司治理實(shí)踐，要求對現行董事提名選舉制度進(jìn)一步完善，賦予董事會(huì )對下一屆董事的適當選任權利，法律法規或應順應市場(chǎng)實(shí)際需求作出相應修改，推動(dòng)上市公司治理邁上新的臺階。

    （作者系資本市場(chǎng)資深研究人士）